Der Influencer führt häufig eine Verkaufsförderungsmaßnahme gegen Bezahlung durch: Macht ihn das zu einem Handelsvertreter?

Zur rechtlichen Einordnung der Figur desInfluencerist es notwendig, mit einer kurzen Analyse ihrer Tätigkeit zu beginnen und zu versuchen, ihr eine, wenn auch allgemeine, Definition zu geben. L'Influencerist eine Person, die aufgrund ihres Ansehens und ihrer Autorität in bestimmten Fragen oder Interessensgebieten in der Lage ist, die Meinungen und Haltungen anderer Menschen zu beeinflussen.[1]

Insbesondere die Marketing Influencer ist ein Branchenexperte (das kann von Modezu Reisen, Musik, Technologie usw.), die mit ihren Beiträgen eine größere Sichtbarkeit der von ihr beworbenen Produkte oder Dienstleistungen ermöglicht, indem sie die Webkanäle nutzt, die sie für am besten geeignet und angemessen hält (Instagram, Youtube, Facebook, ein persönliches Blog, usw.).

L'Influencer Gerade wegen der entscheidenden Rolle, die sie in den Kommunikationsprozessen spielt, wird sie häufig von Unternehmen des Sektors, in dem sie tätig ist, mit der Werbung für deren Produkte beauftragt und führt somit eine Verkaufsförderungsmaßnahme durch, die durch die Zahlung eines Honorars vergütet wird.

Eben weil dieInfluencer häufig eine verkaufsfördernde Tätigkeit gegen Entgelt ausübt, wie es für die bekanntere Figur des Handelsvertreters typisch ist, kann sich die Frage stellen, ob derInfluencer (unter bestimmten Voraussetzungen) zu einer solchen vertraglichen Zahl akkumuliert werden kann (siehe hierzu Aber sind Online-Plattformen Handelsvertreter?)

Bevor wir zu dieser Analyse übergehen, ist es wichtig klarzustellen, dass wir mit diesem Artikel einige Denkanstöße geben wollen, die vor allem darauf abzielen, die neuen Formen der Vermittlung besser zu erfassen, um die Entwicklung der Vertriebstechniken mit Hilfe der neuen Technologien zu "beobachten".

Wenn das Vertragsverhältnis zwischen dem Unternehmen und Influencer durch eine schriftliche Vereinbarung geregelt ist, muss der Bezugspunkt für die Tätigkeit des Dolmetschers natürlich in erster Linie der Text der ausgehandelten Erklärung sein.

Auch wenn der verhandelte Text der erste Parameter für die Auslegung ist, darf man sich für eine korrekte Exegese nicht auf "zum wörtlichen Wortlaut der Worte" (Art. 1362 des Zivilgesetzbuches), sondern es muss durch eine Gesamtprüfung der Urkunde versucht werden, durch Auslegung der Klauseln des "einer durch den anderen"(Art. 1363 des Bürgerlichen Gesetzbuches), welches Ergebnis mit dem Abschluss des Vertrages angestrebt wurde, d.h. was "der gemeinsame Wille der Parteien", d.h. die Bedeutung, die sie beide der Vereinbarung beimaßen[2].

Um den Willen der Parteien zu ermitteln, muss berücksichtigt werden, wie sich die Beziehung tatsächlich entwickelt hat.Influencer für das produzierende Unternehmen durch die Analyse einiger typischer Vertragselemente der Agentur, nämlich ob:

  1. ob es neben der Verkaufsförderung auch eine Beratungstätigkeit gibt oder nicht;
  2. es besteht eine Verpflichtung zur Stabilität der Besitzverhältnisse;
  3. das Unternehmen hat die Macht, die Marktrichtlinien und Strategien des Unternehmens zu diktierenInfluencer;
  4. eine vertragliche Wettbewerbsverbotsklausel besteht;
  5. Es gibt eine Provisionszahlung, die sich nach den getätigten Verkäufen richtet.

Da es kein einzelnes, "entscheidendes" Element gibt, um zu verstehen, ob eine bestimmte Beziehung als Agentur zu qualifizieren ist, muss es sein Berücksichtigung der verschiedenen typischen Elemente im Einzelfall dieser Vertragsfigur, wobei zu bedenken ist, dass keine von ihnen allein eine korrekte Gestaltung des Verhältnisses ermöglicht, sondern dass eine Gesamtbewertung aller von ihnen vorgenommen werden muss.[3]

1. Neben der Werbetätigkeit gibt es eine Beratungstätigkeit?

Manchmal sind die vertraglichen Beziehungen, die die Influencer an Unternehmen werden durch Beratungsverträge geregelt, die durch die Zahlung eines festen Honorars vergütet werden, das manchmal mit einem variablen Honorar gekoppelt ist, das sich nach dem Umsatz richtet, der durch die Werbetätigkeit desInfluencer.

Es besteht kein Zweifel, dass oft dieInfluencer eine echte Beratungstätigkeit ausübt, da er ein Fachmann ist, der den Markt der sozial und das Unternehmen kontaktiert ihn nicht nur wegen seines Bekanntheitsgrades, sondern auch, um zu erfahren, wie man mit Hilfe digitaler Plattformen für Produkte werben kann.

Es ist auch nicht ungewöhnlich, dass veröffentlichte Beiträge und Videos von einem "Begleitschreiben" begleitet werden. Linkdie den Verbraucher zu einem bestimmten Geschäft weiterleitet online (die entweder die des Herstellers oder die eines Dritten sein kann), in der es möglich ist, das vom Hersteller beworbene Produkt zu kaufenInfluencer.

Jeder Kauf durch den Verbraucher durch die Nutzung dieser Link nachverfolgt werden, so dass die Parteien die tatsächlich erzielten Verkäufe durch die Werbemaßnahmen des Anbieters überprüfen können.Influencerauf deren Grundlage die variable Vergütung berechnet werden kann.

In diesem Fall stünde man vor der Frage sogenannter "Vertraggemischt"aus der Verschmelzung der Klagegründe zweier Verträge: eines Maklervertrags und eines Vertrags über Beratungsdienstleistungen. Nach der Rechtsprechung gilt für den Fall, dass die Parteien einen Vertrag dieser Art schließen gemischtunterliegt sie der einheitlichen Disziplin des geltenden Vertrags. Zu diesem Punkt heißt es:

"Der gemischte Vertrag, der sich aus Elementen verschiedener Vertragstypen zusammensetzt, ist nicht nur einmalig, sondern hat eine einzige und untrennbare Ursache, in der die Elemente der verschiedenen Vertragstypen, die ihn ausmachen, miteinander verbunden sind. Sie unterliegt der geltender Vertrag und die Vorherrschaft wird auf der Grundlage wirtschaftlicher oder anderer Indizien bestimmt, wie der "Stärke" des Typs oder des Interesses, das die Parteien bewegt hat, es sei denn, die Elemente des nicht vorherrschenden Vertrags, der durch seine eigenen Regeln geregelt ist, sind mit denen des vorherrschenden Vertrags unvereinbar."[4]

Um zu verstehen, welcher Kategorie das Makler-/Beratungsverhältnis zuzuordnen ist, muss man sich daher ansehen, wie sich die Beziehung im Laufe der Jahre tatsächlich entwickelt hat, und feststellen, ob die Beratungstätigkeit Vorrang vor der Maklertätigkeit hat oder nicht, da es in diesem Fall komplizierter wäre, die Beziehung als Agenturvertrag zu betrachten (Hauptunterschiede zwischen dem Handelsvertretervertrag und dem Handelsvertriebsvertrag).

2. Fehlen einer Verpflichtung zur Stabilität der Besitzverhältnisse

Um zu verstehen, ob die Beziehung zwischen dem Unternehmen und Influencer der Agenturdisziplin unterworfen werden kann, ist es sicherlich wichtig, sich zu vergewissern, dass die Verkaufsförderungsmaßnahme (und nicht nur die Positionierung des Marke) wird mit Stabilität durchgeführt. Wie bereits erörtert wurde (vgl. Was ist der Unterschied zwischen einem Agenturvertrag und einem Geschäftsvermittler?) ist genau die Verpflichtung zu mit Stabilität den Verkauf fördern eines der charakteristischen Elemente des Agenturvertrags. In der Rechtsprechung heißt es dazu:

"während der Agent ist der Teil, der davon ausgeht, dass dauerhaft den Auftrag, im Namen des anderen (Auftraggebers oder Hauptauftraggebers) den Abschluss von Verträgen in einem bestimmten Bereich zu fördern, die Unternehmensvermittler ist derjenige, der die Aufträge der Kunden entgegennimmt und an das Unternehmen weiterleitet, von dem er beauftragt wurde, ohne Stabilitätsvorbehalt (im Gegensatz zu dem Agenten) und auf einer völlig gelegentlichen Basis [...].

Während die Leistung des Handelsvertreters also beständig ist, da er verpflichtet ist, die Tätigkeit der Auftragsvermittlung auszuüben, ist die Leistung des Vermittlers gelegentlich, da sie ausschließlich von der seine Initiative.[5]"

Wenn die Feststellung der Stabilität des Auftrags bereits bei der Vermittlung eine komplexe Tätigkeit ist "traditionell".Dies gilt umso mehr, wenn die Werbemaßnahme durchgeführt wird online. Nehmen wir den (nicht seltenen) Fall eines Influencer Bewertung eines Produkts auf youtube. Die Aufgabe besteht darin, ein Video zu erstellen und es auf der Plattform zu veröffentlichen.

Die Auswirkungen solcher Werbemaßnahmen halten in jedem Fall über einen längeren Zeitraum an, manchmal über Monate oder sogar Jahre (normalerweise so lange, bis das beworbene Produkt durch ein neues Produkt des Mutterunternehmens ersetzt wird oder bis das Video aus dem Internet gelöscht wird). In einem solchen Fall wäre zu klären, ob diese Werbemaßnahme, die ihre Wirkung im Laufe der Zeit entfaltet, als "stabil" im Sinne einer Agenturbeziehung angesehen werden kann oder nicht.

Auch wenn es sicherlich nicht einfach ist, diese Frage eindeutig zu beantworten, so ist es doch zweifellos ratsam, die Art und Weise der Zahlung der Vergütung bei Verkäufen, die auf diese Weise vermittelt werden, vertraglich zu regeln. Beitrag die nach der Beendigung der Beziehung zwischen Influencer und Unternehmen.

(Zu diesem Thema siehe. die Provisionen des Handelsvertreters für Geschäfte, die der Unternehmer nach Beendigung des Vertragsverhältnisses abgeschlossen hat; ...aber wenn der Handelsvertreter langfristige Verträge abgeschlossen hat und die Beziehung vor deren Ablauf aufgelöst wird...).

3. Pflicht des Auftraggebers zur Vermittlung von Marktleitlinien und Strategien

Ein zweites Unterscheidungsmerkmal der Figur des Handelsvertreters ist sicherlich die Verpflichtung, den Anweisungen des Auftraggebers Folge zu leisten, der für die Entscheidung über die Marktpolitik und die Vermittlung von Geschäftsstrategien an das Vertriebsnetz zuständig ist. Artikel 1746 Absatz 1 des Zivilgesetzbuches sieht ausdrücklich vor, dass der Bevollmächtigte verpflichtet ist:

"die ihm übertragene Aufgabe gemäß den erhaltenen Anweisungen auszuführen [...]".[6]

In der Agenturbeziehung ist es die Aufgabe des Auftraggebers, Verkaufs- und Marketingstrategien zu entwickeln. MarketingStrategien, denen der Beauftragte normalerweise angehört und an die er sich bei der Erfüllung seiner Aufgaben halten muss, immer innerhalb der vom Auftraggeber vorgegebenen Grenzen.

Daraus folgt, dass der Handelsvertreter verpflichtet ist, die Weisungen des Unternehmers zu befolgen und auch hinsichtlich der zu verfolgenden Ziele und der zu erzielenden Ergebnisse nach dessen Weisungen zu handeln, und dass er nicht von der Anwendung bestimmter Verkaufsmethoden oder -techniken absehen darf. Marketing vom Auftraggeber entwickelt.[7]

Wie bereits in Punkt 1 dieses Artikels analysiert, muss sehr sorgfältig geprüft werden, ob dieInfluencer ist er verpflichtet, die allgemeinen Richtlinien des Unternehmens zu befolgen, oder lenkt er selbst das Unternehmen bei der Wahl seiner Strategie und Marketing in ihrem Zuständigkeitsbereich (siehe hierzu. Der Leiharbeitsvertrag und das Arbeitsverhältnis: Unterscheidungskriterien und Bewertungsparameter.).

4. Fehlen eines Wettbewerbsverbots

Artikel 1742 des Bürgerlichen Gesetzbuchs sieht Folgendes vor:

"Der Unternehmer darf sich nicht gleichzeitig mehrerer Vertreter in demselben Gebiet und für denselben Geschäftszweig bedienen, noch darf der Vertreter die Geschäfte mehrerer konkurrierender Unternehmen in demselben Gebiet und für denselben Geschäftszweig übernehmen."

Nach ständiger Rechtsprechung ist das Wettbewerbsverbot ein natürlicher, aber nicht wesentlicher Bestandteil des Handelsvertretervertrags.[8]mit der Folge, dass es den Parteien freisteht, ihre Beziehungen entweder durch eine ausdrückliche Vereinbarung oder durch die Vereinbarung von Verhaltensweisen anders zu regeln[9] (siehe zu diesem Thema auch Gebietsexklusivität im Agenturvertrag e Agenturvertrag, Exklusivität und indirekte Provisionen.).

Obwohl ein Vertreter normalerweise frei handeln kann, indem er für mehrere konkurrierende Produkte wirbt, ist eine solche "offene" Art der Werbung sicherlich anormal und kommt nur in einer begrenzten Anzahl von Vertragsbeziehungen vor.

Wendet man diesen Grundsatz auf den vorliegenden Fall an, so könnte man sagen, dass, wenn ein Influencer seine Tätigkeit zugunsten mehrerer konkurrierender Unternehmen ausübt, ohne dass einer der Vermittler Einwände gegen die Art und Weise seiner Tätigkeit erhebt, könnte dieses Element ein Anhaltspunkt sein, der zwar für sich genommen nicht absolut ausschließt, dass die Beziehung als Agentur eingestuft wird, aber in Verbindung mit den bereits oben analysierten Faktoren ein Element darstellen könnte, das die Einstufung beeinflussen könnte

5. Zahlung von Provisionen

Sieht der Vertrag ausdrücklich als Berechnungsmethode für die Gegenleistung desInfluencer die Provisionszahlung, kann dies allein nicht als ausreichendes Element angesehen werden, um das Verhältnis als Agentur zu identifizieren. Die Parteien können nämlich, unabhängig davon, ob sie einen Agenturvertrag oder einen Beratungs-/Dienstleistungsvertrag abschließen wollen, frei (ehemals Artikel 1322 des Bürgerlichen Gesetzbuchs) legen die Vergütungsbedingungen fest, die sie im jeweiligen Fall für am besten geeignet und angemessen halten.  

Sollte es sich um einen atypischen Dienstleistungsvertrag handeln, so können die Parteien nach Artikel 1657 des Bürgerlichen Gesetzbuchs (Code Civil) über die Art der Vergütung und die Berechnung der Leistungen, die auch auf Provisionsbasis erfolgen können, völlig frei entscheiden.

Es lässt sich jedoch nicht leugnen, dass die Vergütung der Tätigkeit durch die Anerkennung einer Provision typisch für das Handelsvertreterverhältnis ist, und es ist daher nicht ausgeschlossen, dass dies bei der Auslegung des Vertragsverhältnisses berücksichtigt werden muss.

In diesem Fall wird die Beziehung nur mit einem Honorar vergütet. in fester FormObwohl die europäische Richtlinie die Vereinbarkeit dieser Vergütungsmethode mit der Figur des Vertreters nicht ausschließt, hat die italienische Rechtsprechung (die von einem Teil der Lehre kritisiert wird[10]) hat sich gegen dieses Argument ausgesprochen,[11] in Anbetracht der Tatsache, dass der Vermittler in diesem Fall kein unternehmerisches Risiko übernehmen würde, was ein charakteristisches Merkmal der Figur des Vermittlers ist.

Anders verhält es sich jedoch, wenn die Beziehung durch die Zahlung eines Entgelts vergütet werden soll Mischvergütungbei dem eine feste Komponente mit einer variablen Komponente kombiniert wird. Eine solche Lösung, bei der dem Agenten ein "Garantiertes Minimum"wird als rechtmäßig und mit dem Leiharbeitsverhältnis vereinbar angesehen.[12]

Die oben analysierten Elemente sind nur einige, die es dem Ausleger ermöglichen, zu verstehen, wie ein "zweifelhaftes" Vertragsverhältnis am besten zu gestalten ist, das jedoch in seiner Gesamtheit sorgfältig analysiert werden muss, indem die einzelnen Elemente, die eine so komplexe und vielseitige Vertragsfigur charakterisieren, überprüft werden.

[1] https://www.glossariomarketing.it/significato/influencer/.

[2] TORRENTE - SCHLESINGER, Handbuch des Privatrechts, § 311, GIUFFRE EDITORE.

[3] Bortolotti, Distribution Contracts, S. 129, 2016, Wolters Kluwer.

[4] Siehe Trib. Cagliari, 4. 5.2017; Trib. Firenze Decreto, 2.11.2016, Trib. Taranto Sez. I, 11.8.2016, Trib. Milano Sez. VII, 29/02/2012; Cass. civ. Vereinigte Sekte., 12.5.2008, n. 11656.

[5] Tribunale di Firenze Sez. lavoro, 4.3.2014.

[6] Diese Verpflichtung findet sich auch in Art. 5, Abs. 2, AEC Industry 2014 und Art. 3, Abs. 2, AEC Trade 2009.

[7] Zu diesem Punkt siehe auch Bortolotti, Vertriebsverträge, Wolters Kluwer, 2016, S. 166 ff.

[8] Cass. Civ. 2002 no. 5920, Cass. Civ. 1994 no. 2634, Cass. Civ. 1992 no. 5083.

[9] Cass. Civ. 2007 no. 21073, Cass. Civ. 1992 no. 5083.

[10] PERINA - BELLIGOLI, The Agency Relationship, S. 27, Giappichelli Editore; Saracini-Toffoletto, S. 327 ff.

[11] Cass. Civ. 1986 no. 3507; Cass. Civ. 1991 no. 10588; Cass. Civ. 2012 no. 12776. Das letztgenannte Urteil ging so weit, dass es einräumte, dass "Im Handelsvertreterverhältnis können die Parteien eine andere Form der Vergütung für die Dienste des Handelsvertreters vorsehen als eine Provision, die als Prozentsatz des abgeschlossenen Geschäfts festgelegt wird (z. B. ein fester Betrag für jeden abgeschlossenen Vertrag), ohne jedoch anzuerkennen, dass die Vergütung in Form von Provisionen vollständig durch eine feste Vergütung ersetzt werden kann.

[12] Siehe hierzu Cass. Civ. 1975 no. 1346; Cass. Civ. 1980 no. 34; Trib. Di Milano 9. September 2011.